Вместе с тем, судебная коллегия не находит оснований для признания в действиях Х квалифицирующего признака, предусмотренного п "в" ч 2 ст 105 УК РФ - совершение преступления в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии.
В приговоре, обосновывая юридическую оценку действий, признанных доказанными, суд указал на то, что потерпевшая в силу своего престарелого 70-ти летнего возраста и состояния здоровья находилась в беспомощном состоянии и не могла оказывать должного сопротивления.
В соответствии с разъяснениями, данными в п 7 Постановления Пленума ВС РФ от 27.01.1999 N 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)" по п "в" ч 2 ст 105 УК РФ (убийство малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии) надлежит квалифицировать умышленное причинение смерти потерпевшему, неспособному в силу физического или психического состояния защитить себя, оказать активное сопротивление виновному, когда последний, совершая убийство, сознает это обстоятельство. К иным лицам, находящимся в беспомощном состоянии, могут быть отнесены, в частности, тяжелобольные, престарелые, лица, страдающие психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее.
Вместе с тем, понятие "престарелый" не имеет четких возрастных критериев, отнесение 70-ти летнего возраста к престарелому без учета других данных о потерпевшей является безосновательным.
Из установленных судом обстоятельств, а также показаний потерпевшей, подтвержденных заключением медицинского эксперта следует, что У, сопротивляясь, ударила Х молотком по голове, причинив тому телесное повреждение, в последующем смогла освободить руки от связывающей ее скотч-ленты, покинуть горящее строение через окно и позвать на помощь.
Учитывая состояние здоровья потерпевшей как обстоятельство, свидетельствующее о ее беспомощности, суд не указал, какие конкретно особенности состояния ее здоровья не позволяли ей оказывать активное сопротивление (например, ограничивали возможность передвижения, ориентации в пространстве и т.д.).
Суд апелляционной инстанции, рассматривающий соответствующий довод апелляционного представления прокурора, помимо престарелого возраста как свидетельства беспомощности потерпевшей, указал и на создание Х условий, при которых она не могла оказать активного сопротивления - связал ей руки и ноги скотчем и веревкой, запер потерпевшую в бане, зажег мусор в помещении, дверь закрыл на крючок.
То есть способ совершения убийства, избранный виновным, судом апелляционной инстанции признан свидетельством беспомощности потерпевшей, что не является обоснованным, поскольку по смыслу п "в" ч 2 ст 105 УК РФ, указанный квалифицирующий признак имеет место тогда, когда преступление совершается в отношении лица, уже находящегося в беспомощном состоянии (независимом от действий виновного), а виновный пользуется этим обстоятельством.
При таких обстоятельствах п "в" ч 2 ст 105 УК РФ подлежит исключению из осуждения Х, а назначенное ему наказание по ч 3 ст 30, п "д, з" ч 2 ст. 105 УК РФ и по совокупности преступлений - смягчению.